題記：刑法規(guī)定的挪用資金罪，旨在保護(hù)公司、企業(yè)或者其他單位資金的使用收益權(quán)。挪用資金罪的行為方式有三種，其中之一是指公司、企業(yè)或者其單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月未還的。而職務(wù)侵占罪，立法宗旨是保護(hù)的是公司、企業(yè)等單位資金的所有權(quán)。
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基本案情回顧：
鄭某，男，78年出生。”X星”電子公司業(yè)務(wù)經(jīng)理。2015年5月至2016年2月間，鄭某利用職務(wù)之便，從其業(yè)務(wù)單位收取回款382900元，未經(jīng)“X星”電子公司同意，挪用其中6筆貨款歸個(gè)人使用， 最后1筆鄭某將單位資金借給了朋友。在被抓獲前向“X星”電子公司返還123000元，其余265000元未能退還。2016年4月，鄭某被公安機(jī)關(guān)抓獲。
刑法規(guī)定的第272條挪用資金罪，是指公司、企業(yè)或者其單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月未還的。“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)司法解釋，是10萬(wàn)元以上。即只要行為人挪用資金歸個(gè)人使用或者借貸與他人，數(shù)額較大，該行為持續(xù)的時(shí)間超過(guò)三個(gè)月即構(gòu)成犯罪。
挪用資金罪屬于挪用占有型的財(cái)產(chǎn)犯罪。在財(cái)產(chǎn)犯罪中，挪用資金數(shù)額是非常重要的定罪量刑的關(guān)鍵，犯罪嫌疑人對(duì)挪用資金的返還已否，悔罪態(tài)度如何，挪用資金的返還時(shí)間點(diǎn)，是刑事律師介入案件后為當(dāng)事人爭(zhēng)取罪輕處理特別重要的三個(gè)辯護(hù)點(diǎn)：
1. 不應(yīng)計(jì)入犯罪金額的返還款：鄭某在被公安抓獲前，曾向“X星”電子公司返還123000元，且此筆挪用款時(shí)間未超過(guò)三個(gè)月，雖然法律及相關(guān)司法解釋未明確“超過(guò)三個(gè)月”的明確時(shí)間點(diǎn)，而司法機(jī)關(guān)出于刑事追究司法成本的考量，也出于對(duì)法律規(guī)定的不同理解，將此筆挪用未滿3個(gè)月的款項(xiàng)計(jì)算入犯罪金額，但追尋立法原意，設(shè)立本罪出于最大限度保護(hù)公司、單位的資金占用、收益權(quán)，故只要挪用后三個(gè)月內(nèi)積極返還被害公司，雖然鄭某本人已經(jīng)被羈押，案件進(jìn)入訴訟程序，這筆金額能在三個(gè)月內(nèi)返還，解除了公司資金所處的危險(xiǎn)性，該筆返還金額也應(yīng)該從犯罪金額中減去。
2.積極應(yīng)對(duì)，退還全部贓款，取得被害單位的諒解：對(duì)鄭某挪用的資金，在其被公安控制之后，通過(guò)委托律師介入，會(huì)見(jiàn)鄭某，并與之交流了解，在律師對(duì)案情有了清晰把握后，通過(guò)向鄭某分析其面臨的刑事風(fēng)險(xiǎn)的程度，積極退還挪用款項(xiàng)，是鄭某獲得有利處理的前提。在此密切溝通之下，律師協(xié)助鄭某家人向“X星”電子公司返還265000元，取得被害單位諒解。
3.爭(zhēng)取緩刑的罪輕處理。緩刑是刑法規(guī)定的對(duì)原判刑罰附條件暫不執(zhí)行，但仍有可能再次執(zhí)行的刑罰制度。
緩刑的適用條件是犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。同時(shí)，犯罪分子不是累犯。且符合犯罪情節(jié)較輕，有悔罪表現(xiàn)，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)的法定條件。結(jié)合鄭某的犯罪情節(jié)，到案后的如實(shí)坦白，悔罪表現(xiàn)，法院最終認(rèn)定鄭某犯挪用資金罪，判處有期徒刑2年，緩刑3年。
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